来源：建设工程教育网
时间：2010-11-08
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四、履约担保 [内容]
1、为正确履行施工合同，发包人应在招标文件中或在签订合同前明确履约担保的有关要求，承包人应在签订合同时按要求向发包人提供履约担保。
履约担保的有效期，是从提供履约担保之日起至合同工程竣工验收合格之日止。国际上，要求发包人应在担保有效期满后的14天内将履约担保退还给承包人。
发包人就履约担保提出索赔要求前，应书面通知承包人，说明导致此项索赔的原因，并及时向担保人提出索赔文件。担保人根据担保合同的约定在担保范围内承担担保责任，并无须征得承包人的同意。
2、国际上，履约保函的额度通常是合同额的10%，一般分为有条件和无条件两种：有条件的，则业主没收保函前应先征得承包商同意；承包商不同意的，应由仲裁裁决同意，银行才同意业主兑现保函。无条件的，则没有先决条件，业主可直接向银行兑现保函。此外，还有采用担保公司或保险公司开出履约担保，但额度较大；而美国通常采用“备用信用证”作为履约担保。
3、履约银行保函范式
致：（发包人全称）
鉴于（承包人全称）（下称“承包人”）与（发包人全称）（下称“发包人”）签订（工程名称）施工合同（编号，年月日签署），并保证承包人按合同约定履行实施、完成并保修合同工程的义务和责任；发包人在合同中要求承包人应通过经认可的银行提交合同指定的承包人履行本合同全部义务和责任的担保金额等事实，我行愿意为承包人出具保函，以担保金额人民币（大写）元（￥元）向发包人提供不可撤销的担保。
如果承包人在履行合同过程中发生违约或违背合同约定的义务和责任时，我行保证在担保金额额度内偿还或偿清发包人因该项违约或违背所造成的经济损失，并在接到发包人要求的第天内予以支付，发包人应提供承包人有上述违约或违背合同事实的证据或相关的证明材料。
在向我行提出要求前，我行将不坚持要求发包人首先向承包人提出上述款项的索赔。
我行承诺：不论是否经我行知晓或同意，我行的义务和责任不因发包人与承包人对合同条款所作的任何修改或补充而解除。
本保函在担保金额支付完毕，或工程竣工验收合格，发包人向承包人颁发竣工验收证书后第15天起失效。
法定代表人或其授权的代理人：（签字签章）
担保银行盖章：
地址：
日期：年月日
[案例]
中华广场项目合同双方签约合同价款为6600万元，承包商按业主要求出具了660万元的银行保函。本工程施工过程中，由于承包商管理不力，引起部分工程质量不合格，随之承包商提出中止合同。经鉴定，造成业主损失520万元。请问业主应通过什么办法追回经济补偿·能得到的索赔金额多少·
[结果]
业主可向银行兑现因承包商该项违约所造成的经济损失，但业主应向银行提供能证明承包商该项违约的相关证据和资料。
业主能得到的索赔金额是实际损失520万元，由担保银行支付。
[点评]
履约担保是由发包人认可的银行向发包人提交合同指定的承包人履行该合同全部义务和责任的担保金额，是向发包人提供不同撤消的担保。
当承包人在履行合同过程中发生违约或违背合同约定的义务和责任时，由担保银行在担保金额内向发包人偿还或偿清由此引起的经济损失。也就是说，发包人并不一定没收全部担保金额，有时只是没收其中一部分，具体金额取决于发包人损失的大小，但没收的最大金额只能等于全部担保金额。本案例业主只能没收金额（即得到的索赔金额）为520万元。
五、工程索赔 1、索赔概念
索赔是在合同履行过程中，合同一方由于另一方未履行合同所约定的义务或者出现了应当由对方承担的风险而遭受损失时，向另一方提出赔偿要求的行为。
2、索赔产生的原因
（1）当事人违约，表现为没有按照合同约定履行自己义务。发包人违约，常常表现为没有为承包人提供合同约定的施工条件、未按照合同约定付款、监理工程师或造价工程师没有按照合同约定完成工作等。承包人违约，表现在没有按照合同约定的工期和质量完成工程、没有向分包人支付分包工程款或者没有向工人支付人工工资，没有按照监理工程师或造价工程师的指令实施工程，或者由于不当行为给发包人造成其他损害等。
